ACTOS DE
INVESTIGACIÓN

MOPA 08

Audiencia de control previo a exámenes de ADN que involucren al indiciado o imputado

Overseas Prosecutorial Development, Assistance and Training

MOPA 08

Audiencia de control previo a exámenes de ADN que involucren al indiciado o imputado

GUÍA EXPLICATIVA

El propósito de esta herramienta es suministrar a los sujetos procesales un medio eficaz de comunicación que les permita: a) conocer en un momento oportuno los intereses de su contraparte y el material que usará en audiencia, y b) desarrollar una comunicación dirigida a reducir la controversia en los temas propios de la audiencia.

Para cumplir tales objetivos, usted puede aplicar las siguientes estrategias, sin que sea obligatorio el uso de todas; escoja las que evalúe más convenientes a la situación particular.

1ra ESTRATEGIA

Si bien mantener la reserva de la información obtenida en la investigación es un capital importante en el curso de las averiguaciones, una vez elevada una petición de audiencia, tal resguardo resulta innecesario en relación con el material que se usará de sustento, pues uno de los pasos obligados en la diligencia será develar esas evidencias. Por lo tanto, constituye un importante ahorro de tiempo facilitar su acceso antes de la respectiva sesión a todas las partes que acudirán, paso que además permitirá abrir canales de comunicación con la contraparte con miras a pactos y acuerdos.

Esta comunicación previa permitirá a la defensa conocer el tipo concreto de muestra que se pretende obtener del imputado, la finalidad investigativa que se persigue, las razones que permiten involucrar al imputado con el delito, los motivos de idoneidad, necesidad y proporcionalidad de la propuesta, así como el material que se usará para sustentar la solicitud.

Pero, ¿cómo facilitar el acceso a este material?

Modo personal: entrega en mano de la copia física o digital del material, ejercicio que permite desarrollar el diálogo directo y así la posibilidad de abordar eventuales acuerdos.

Modo virtual: envío de la copia digital del material a través de correo electrónico o redes sociales (WhatsApp, etc.).

Recuerde que hoy en día existen muchas formas fáciles y económicas de escanear, entre ellas, aplicaciones en teléfonos, por lo tanto, el envío de estas piezas puede efectuarse sin limitaciones de tiempo o lugar.

 No olvide confirmar la recepción del material, tenga en cuenta que usted es el interesado en que su petición ante el juez sea aceptada y ello requiere que su contraparte conozca las evidencias que se presentarán de sustento.

2da ESTRATEGIA

La experiencia demuestra que solo un pequeño porcentaje de los temas que se pueden debatir en esta audiencia son realmente discutidos. Sin embargo, el desconocer en qué asuntos su contraparte centrará las críticas motiva la presentación de largas e intrincadas disertaciones de sustento.

Si usted genera un espacio previo a la audiencia para dialogar con su contraparte, tendrá la oportunidad de preguntarle sobre los aspectos en que esta tenga interés y, por ende, de aquellos aspectos en los que no hay necesidad de plantear controversias sustanciales, sobre los que puede generar un “acuerdo de caballeros” y presentarlo ante el juez, solicitando así que se centre en los aspectos que realmente interesa a las partes.

Debe recordarse que en este tipo de actividades es necesario siempre contactar al implicado para obtener su consentimiento. El modelo procura aprovechar el mismo espacio para brindar un mejor conocimiento de las razones de la fiscalía para elevar esta solicitud y, por esta vía, permitir a la defensa conocer los elementos que las sustenta, así como manifestar sus inquietudes, dudas o razones de oposición.

Además de establecer si el imputado está o no dispuesto a proporcionar ante el juez su consentimiento, para la toma de la muestra solicitada, se podrán concretar las razones y los elementos que sustentan el desacuerdo de la defensa, frente a uno o varios de los temas expuestos en la herramienta, es decir, permitirá generar consenso frente a aquellos puntos cuya discusión no es de interés para las partes, y precisar los que sí lo son, a efectos de centrar el debate ante el juez.

Pero, ¿cómo establecer una comunicación organizada y concisa?

El cuadro guía que se anexa al final de este modelo le permitirá plantear una propuesta de diálogo para establecer en qué temas hay interés de discutir y en cuáles no, también dicho formato le servirá de nota para efectuar la respectiva explicación al juez sobre los aspectos que las partes señalan sin intención de controvertir.

Para esto, basta reunirse personalmente con su contraparte y revisar los temas del cuadro guía, o en su defecto, remitirlos por correo electrónico o redes sociales (WhatsApp, etc.).

No olvide que este pacto no constituye un contrato. Sin embargo, la buena fe y el buen nombre que se comprometen sustentan su efectividad.

Tampoco se plantea imponer al juez el acuerdo de las partes, sino presentarle la información del caso con precisión de los aspectos que no son objeto de controversia y así poder enfocarse en los que sí, para que el operador jurídico evalúe si los acoge.

3ra ESTRATEGIA

Es muy importante, para mantener vigente la comunicación, atender todas las preguntas, dudas o manifestaciones de la contraparte; hacerlo permite convencer al solicitante de la fuerza de su petición o, en ocasiones, advertirle a usted de las debilidades que pueda tener el caso.

4ta ESTRATEGIA

Las propuestas de esta herramienta son apenas el punto de partida de una novedosa forma de asumir el trámite procesal. En la práctica, muchos de los que han fungido en los diversos roles del sistema han desarrollado otras estrategias útiles para reducir la controversia, o facilitar la comunicación; experiencia importantísima que vale la pena dar a conocer. Por eso, a través de la versión digital de este documento se pueden compartir tales ideas, basta usar el código QR que se encuentra al final de este MOPA y registrar la información. Allí se podrán encontrar tales aportes y las versiones actualizadas, dado que este texto seguirá progresivamente en construcción.

EJEMPLO DE PRESENTACIÓN DEL
MODELO EN AUDIENCIA

El fiscal 1.° delegado efectúa la siguiente presentación en audiencia:

FISCAL: su señoría, la fiscalía solicita que autorice la toma de muestra de sangre del señor Ramón Rodríguez, con el fin de practicar cotejo de perfiles de ADN entre la muestra que se autorice tomar al imputado y la muestra de semen que fue hallada en la cavidad vaginal de la niña ABCD de 6 años de edad, víctima de acceso carnal violento agravado, con el propósito de establecer si hay correspondencia.

Existen elementos materiales probatorios que involucran al imputado con el delito, según paso a exponer: a través de la entrevista tomada por la doctora Aura Marín, psicóloga adscrita al CAIVAS, se extrae que la niña ABCD señaló a alias Moncho como la persona que la accedió carnalmente vía vaginal e indicó que Moncho vive arrendado en una pieza en la casa en donde la niña reside con su progenitora, sujeto a quien describió con las mismas características físicas del imputado, en especial, que su agresor no tiene una oreja y esto corresponde con la fisonomía de Ramón Rodríguez, quien presenta pérdida anatómica de la oreja izquierda.

El mismo día de los hechos, la niña ABCD, de 6 años de edad fue valorada por Médico legista, quien en examen sexológico conceptuó que ABCD presenta desgarro reciente de himen con bordes equimóticos sangrantes hacia las 12 y 3 meridianas del reloj, hallazgo compatible con la penetración de miembro viril erecto por vía vaginal. En la misma oportunidad se recolectó de la cavidad vaginal de la niña residuos de semen con presencia de espermatozoides.

En virtud de estos elementos, sumado a la entrevista rendida por la madre de la niña, mediante la cual confirmó que el señor Ramón Rodríguez para el día de los hechos vivía en arriendo en una habitación en su casa y ese día tuvo la oportunidad de quedarse en la vivienda a solas con la niña, esta fiscalía delegada solicitó e hizo efectiva la orden de captura. Se formuló imputación al señor Ramón Rodríguez a título de autor de la conducta de acceso carnal violento agravado y se impuso en su contra medida de aseguramiento privativa de la libertad en establecimiento carcelario.

Debo informar a su señoría que la defensa, a cargo del doctor Antonio Huertas, ya tiene conocimiento del material con el que se sustenta la solicitud, el cual corresponde a: denuncia presentada por la madre de la niña, la entrevista recibida a la niña ABCD, la valoración de médico legal efectuada a ABCD, en donde además se consignó el hallazgo y toma de muestras de espermatozoides hallados en la cavidad vaginal de la niña, y el informe sobre la plena identificación e individualización del indiciado en donde se registran sus señas particulares.

JUEZ: señor defensor, ¿es correcta esa información?, ¿tuvo usted conocimiento de ese material?

DEFENSOR: sí, señor.

JUEZ: señor fiscal, corra traslado al estrado del material probatorio y continúe con su intervención.

FISCAL: de igual forma, es pertinente señalar que, previa conversación con el doctor Antonio Huertas, este indicó que no tenía interés en discutir sobre: 1) la existencia de razones que permitirían involucrar al imputado con el delito, y 2) sobre la necesidad de obtención de la muestra. Sin embargo, anunció que su representado se niega a otorgar consentimiento para la toma de la muestra, situación que respetuosamente solicito constate con el imputado.

JUEZ: señor defensor, ¿es correcta la información proporcionada por el fiscal delegado?

DEFENSOR: sí, señor.

JUEZ: señor Ramón Rodríguez, paso a exponerle de qué se trata la presente audiencia, cuál sería el procedimiento a seguir y cuáles serían las consecuencias si usted decide dar su consentimiento para la toma de la muestra requerida por la fiscalía (…) le recuerdo que tiene derecho a guardar silencio y a no autoincriminarse (…) pero luego de estar debidamente informado y asesorado por su defensor, debo preguntarle si usted presta su consentimiento para extraer de su cuerpo la muestra de sangre solicitada por la fiscalía para la práctica del cotejo de ADN.

IMPUTADO: no otorgo el consentimiento.

JUEZ: señor fiscal, continúe con su intervención.

FISCAL: asimismo, la defensa adujo que confirmada por parte de su señoría la negativa del imputado a suministrar la muestra, plantearía su oposición frente a la idoneidad, necesidad y proporcionalidad del tipo de muestra solicitada por la fiscalía, en virtud del derecho al libre desarrollo de la personalidad y libertad de cultos del señor Ramón Rodríguez, dado que el imputado profesa que, según su credo religioso, no puede acceder a que se tome de su cuerpo muestra de sangre o de ningún fluido corporal.

JUEZ: señor defensor, ¿es correcta la información proporcionada por el fiscal delegado?

DEFENSOR: sí, señor.

JUEZ: señor fiscal, proceda a sustentar su posición frente al tema en controversia y luego se le concederá la palabra a la defensa en el mismo sentido.

FISCAL: (desarrolla su posición).

DEFENSOR: (desarrolla su posición).

JUEZ: bajo el entendido que (en virtud del artículo 10 de la Ley 906 de 2004) las partes pueden renunciar a la controversia, se dan por sustentados los temas sobre los que se renunció a la discusión, porque, tras revisar el material de sustento, el estrado tampoco observa inconveniente al respecto, por lo tanto, se procede a tomar decisión en el asunto…

ZONA DE DESCARGAS

Overseas Prosecutorial Development, Assistance and Training - OPDAT COLOMBIA

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Descargue el texto completo del Modelo Operativo descrito en esta sección web
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Descargue CUADRO GUÍA

Descargue solo el cuadro guía del Modelo Operativo descrito en esta sección web
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En alianza con . . .

TRIBUNAL SUPERIOR DEL
DISTRITO JUDICIAL DE CÚCUTA

El propósito de esta herramienta es suministrar a los sujetos procesales un medio eficaz de comunicación que les permita: a) conocer en un momento oportuno los intereses de su contraparte y el material que usará en audiencia, y b) desarrollar una comunicación dirigida a reducir la controversia en los temas propios de la audiencia.

Para cumplir tales objetivos, usted puede aplicar las siguientes estrategias, sin que sea obligatorio el uso de todas; escoja las que evalúe más convenientes a la situación particular.

ESTRATEGIAS

Si bien mantener la reserva de la información obtenida en la investigación es un capital importante en el curso de las averiguaciones, una vez elevada una petición de audiencia, tal resguardo resulta innecesario en relación con el material que se usará de sustento, pues uno de los pasos obligados en la diligencia será develar esas evidencias. Por lo tanto, constituye un importante ahorro de tiempo facilitar su acceso antes de la respectiva sesión a todas las partes que acudirán, paso que además permitirá abrir canales de comunicación con la contraparte con miras a pactos y acuerdos.

Esta comunicación previa permitirá a la defensa conocer el tipo concreto de muestra que se pretende obtener del imputado, la finalidad investigativa que se persigue, las razones que permiten involucrar al imputado con el delito, los motivos de idoneidad, necesidad y proporcionalidad de la propuesta, así como el material que se usará para sustentar la solicitud.

Pero, ¿cómo facilitar el acceso a este material?

Modo personal: entrega en mano de la copia física o digital del material, ejercicio que permite desarrollar el diálogo directo y así la posibilidad de abordar eventuales acuerdos.

Modo virtual: envío de la copia digital del material a través de correo electrónico o redes sociales (WhatsApp, etc.).

Recuerde que hoy en día existen muchas formas fáciles y económicas de escanear, entre ellas, aplicaciones en teléfonos, por lo tanto, el envío de estas piezas puede efectuarse sin limitaciones de tiempo o lugar.

 No olvide confirmar la recepción del material, tenga en cuenta que usted es el interesado en que su petición ante el juez sea aceptada y ello requiere que su contraparte conozca las evidencias que se presentarán de sustento.

La experiencia demuestra que solo un pequeño porcentaje de los temas que se pueden debatir en esta audiencia son realmente discutidos. Sin embargo, el desconocer en qué asuntos su contraparte centrará las críticas motiva la presentación de largas e intrincadas disertaciones de sustento.

Si usted genera un espacio previo a la audiencia para dialogar con su contraparte, tendrá la oportunidad de preguntarle sobre los aspectos en que esta tenga interés y, por ende, de aquellos aspectos en los que no hay necesidad de plantear controversias sustanciales, sobre los que puede generar un “acuerdo de caballeros” y presentarlo ante el juez, solicitando así que se centre en los aspectos que realmente interesa a las partes.

Debe recordarse que en este tipo de actividades es necesario siempre contactar al implicado para obtener su consentimiento. El modelo procura aprovechar el mismo espacio para brindar un mejor conocimiento de las razones de la fiscalía para elevar esta solicitud y, por esta vía, permitir a la defensa conocer los elementos que las sustenta, así como manifestar sus inquietudes, dudas o razones de oposición.

Además de establecer si el imputado está o no dispuesto a proporcionar ante el juez su consentimiento, para la toma de la muestra solicitada, se podrán concretar las razones y los elementos que sustentan el desacuerdo de la defensa, frente a uno o varios de los temas expuestos en la herramienta, es decir, permitirá generar consenso frente a aquellos puntos cuya discusión no es de interés para las partes, y precisar los que sí lo son, a efectos de centrar el debate ante el juez.

Pero, ¿cómo establecer una comunicación organizada y concisa?

El cuadro guía que se anexa al final de este modelo le permitirá plantear una propuesta de diálogo para establecer en qué temas hay interés de discutir y en cuáles no, también dicho formato le servirá de nota para efectuar la respectiva explicación al juez sobre los aspectos que las partes señalan sin intención de controvertir.

Para esto, basta reunirse personalmente con su contraparte y revisar los temas del cuadro guía, o en su defecto, remitirlos por correo electrónico o redes sociales (WhatsApp, etc.).

No olvide que este pacto no constituye un contrato. Sin embargo, la buena fe y el buen nombre que se comprometen sustentan su efectividad.

Tampoco se plantea imponer al juez el acuerdo de las partes, sino presentarle la información del caso con precisión de los aspectos que no son objeto de controversia y así poder enfocarse en los que sí, para que el operador jurídico evalúe si los acoge.

Es muy importante, para mantener vigente la comunicación, atender todas las preguntas, dudas o manifestaciones de la contraparte; hacerlo permite convencer al solicitante de la fuerza de su petición o, en ocasiones, advertirle a usted de las debilidades que pueda tener el caso.

Las propuestas de esta herramienta son apenas el punto de partida de una novedosa forma de asumir el trámite procesal. En la práctica, muchos de los que han fungido en los diversos roles del sistema han desarrollado otras estrategias útiles para reducir la controversia, o facilitar la comunicación; experiencia importantísima que vale la pena dar a conocer. Por eso, a través de la versión digital de este documento se pueden compartir tales ideas, basta usar el código QR que se encuentra al final de este MOPA y registrar la información. Allí se podrán encontrar tales aportes y las versiones actualizadas, dado que este texto seguirá progresivamente en construcción.

EJEMPLO DEL MODELO

El fiscal 1.° delegado efectúa la siguiente presentación en audiencia:

FISCAL: su señoría, la fiscalía solicita que autorice la toma de muestra de sangre del señor Ramón Rodríguez, con el fin de practicar cotejo de perfiles de ADN entre la muestra que se autorice tomar al imputado y la muestra de semen que fue hallada en la cavidad vaginal de la niña ABCD de 6 años de edad, víctima de acceso carnal violento agravado, con el propósito de establecer si hay correspondencia.

Existen elementos materiales probatorios que involucran al imputado con el delito, según paso a exponer: a través de la entrevista tomada por la doctora Aura Marín, psicóloga adscrita al CAIVAS, se extrae que la niña ABCD señaló a alias Moncho como la persona que la accedió carnalmente vía vaginal e indicó que Moncho vive arrendado en una pieza en la casa en donde la niña reside con su progenitora, sujeto a quien describió con las mismas características físicas del imputado, en especial, que su agresor no tiene una oreja y esto corresponde con la fisonomía de Ramón Rodríguez, quien presenta pérdida anatómica de la oreja izquierda.

El mismo día de los hechos, la niña ABCD, de 6 años de edad fue valorada por Médico legista, quien en examen sexológico conceptuó que ABCD presenta desgarro reciente de himen con bordes equimóticos sangrantes hacia las 12 y 3 meridianas del reloj, hallazgo compatible con la penetración de miembro viril erecto por vía vaginal. En la misma oportunidad se recolectó de la cavidad vaginal de la niña residuos de semen con presencia de espermatozoides.

En virtud de estos elementos, sumado a la entrevista rendida por la madre de la niña, mediante la cual confirmó que el señor Ramón Rodríguez para el día de los hechos vivía en arriendo en una habitación en su casa y ese día tuvo la oportunidad de quedarse en la vivienda a solas con la niña, esta fiscalía delegada solicitó e hizo efectiva la orden de captura. Se formuló imputación al señor Ramón Rodríguez a título de autor de la conducta de acceso carnal violento agravado y se impuso en su contra medida de aseguramiento privativa de la libertad en establecimiento carcelario.

Debo informar a su señoría que la defensa, a cargo del doctor Antonio Huertas, ya tiene conocimiento del material con el que se sustenta la solicitud, el cual corresponde a: denuncia presentada por la madre de la niña, la entrevista recibida a la niña ABCD, la valoración de médico legal efectuada a ABCD, en donde además se consignó el hallazgo y toma de muestras de espermatozoides hallados en la cavidad vaginal de la niña, y el informe sobre la plena identificación e individualización del indiciado en donde se registran sus señas particulares.

JUEZ: señor defensor, ¿es correcta esa información?, ¿tuvo usted conocimiento de ese material?

DEFENSOR: sí, señor.

JUEZ: señor fiscal, corra traslado al estrado del material probatorio y continúe con su intervención.

FISCAL: de igual forma, es pertinente señalar que, previa conversación con el doctor Antonio Huertas, este indicó que no tenía interés en discutir sobre: 1) la existencia de razones que permitirían involucrar al imputado con el delito, y 2) sobre la necesidad de obtención de la muestra. Sin embargo, anunció que su representado se niega a otorgar consentimiento para la toma de la muestra, situación que respetuosamente solicito constate con el imputado.

JUEZ: señor defensor, ¿es correcta la información proporcionada por el fiscal delegado?

DEFENSOR: sí, señor.

JUEZ: señor Ramón Rodríguez, paso a exponerle de qué se trata la presente audiencia, cuál sería el procedimiento a seguir y cuáles serían las consecuencias si usted decide dar su consentimiento para la toma de la muestra requerida por la fiscalía (…) le recuerdo que tiene derecho a guardar silencio y a no autoincriminarse (…) pero luego de estar debidamente informado y asesorado por su defensor, debo preguntarle si usted presta su consentimiento para extraer de su cuerpo la muestra de sangre solicitada por la fiscalía para la práctica del cotejo de ADN.

IMPUTADO: no otorgo el consentimiento.

JUEZ: señor fiscal, continúe con su intervención.

FISCAL: asimismo, la defensa adujo que confirmada por parte de su señoría la negativa del imputado a suministrar la muestra, plantearía su oposición frente a la idoneidad, necesidad y proporcionalidad del tipo de muestra solicitada por la fiscalía, en virtud del derecho al libre desarrollo de la personalidad y libertad de cultos del señor Ramón Rodríguez, dado que el imputado profesa que, según su credo religioso, no puede acceder a que se tome de su cuerpo muestra de sangre o de ningún fluido corporal.

JUEZ: señor defensor, ¿es correcta la información proporcionada por el fiscal delegado?

DEFENSOR: sí, señor.

JUEZ: señor fiscal, proceda a sustentar su posición frente al tema en controversia y luego se le concederá la palabra a la defensa en el mismo sentido.

FISCAL: (desarrolla su posición).

DEFENSOR: (desarrolla su posición).

JUEZ: bajo el entendido que (en virtud del artículo 10 de la Ley 906 de 2004) las partes pueden renunciar a la controversia, se dan por sustentados los temas sobre los que se renunció a la discusión, porque, tras revisar el material de sustento, el estrado tampoco observa inconveniente al respecto, por lo tanto, se procede a tomar decisión en el asunto…

En alianza con . . .

TRIBUNAL SUPERIOR DEL
DISTRITO JUDICIAL DE CÚCUTA